勞動者不服調(diào)崗且拒不到崗,
用人單位可以按曠工處理嗎?
以曠工之名行使合同解除權(quán)需要基于兩個重要前提:第一,崗位是合法合理的,有法律依據(jù)和事實依據(jù),且崗位調(diào)整具有合理性;第二,員工的行為屬于曠工。曠工一般是指,除有不可抗拒的因素影響,職工無法履行請假手續(xù)情況外,職工不按規(guī)定履行請假手續(xù),又不按時上下班。
所以,對于員工不服調(diào)崗,用人單位規(guī)章制度中規(guī)定此類行為屬于曠工,則用人單位可以按照曠工處理。企業(yè)應當注意審查調(diào)崗的合理性和合法性,同時不急于作出處分決定。
勞動者對考核結(jié)果不認可
但實際上又去了新崗位,
能否事后主張調(diào)崗無效?
對于這個問題,用人單位可以用實際履行規(guī)則進行抗辯。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條規(guī)定,用人單位與勞動者協(xié)商一致變更勞動合同,雖未采用書面形式,但已經(jīng)實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月,變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)且不違背公序良俗,當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的,人民法院不予支持。
因此,若用人單位有證據(jù)(比如說工資發(fā)放的簽收記錄、新崗位的考勤記錄、新崗位的會議記錄等)證明員工在協(xié)商一致變更的新崗位已工作滿一個月,則調(diào)崗是有效的。
是否可以在勞動合同中約定
用人單位可單方調(diào)崗?
實踐中,用人單位在勞動合同中約定“用人單位可以根據(jù)經(jīng)營需要及勞動者的工作表現(xiàn)適當調(diào)整員工崗位”,即實際上賦予了用人單位單方調(diào)崗、調(diào)薪的權(quán)利,并且通過在勞動合同中列明的方式,使得用人單位這種權(quán)利符合法律上“協(xié)商一致”的規(guī)定要求,這樣的約定是否有效,爭議較大。
目前司法實踐中,有部分法院認定在勞動合同中進行如此約定無效,但是也有法院認可上述約定的效力,對此持贊同意見比較典型的有上海和江蘇,如上海市高級人民法院民事審判第一庭《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答》(2002年2月6日發(fā)布)第十五條規(guī)定以及上海市高級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答》(滬高法民-[2006]17號)第六條規(guī)定的內(nèi)容表明針對用人單位單方調(diào)崗權(quán)在勞動合同中約定或者其他事前書面約定,原則上持予以支持的態(tài)度。